Консультация по преобразованию ООО в АО

В наш адрес от Вашей компании был направлен запрос на консультацию следующего содержания:

Как преобразовать ООО в АО? Каковы налоговые последствия преобразования?

В ответ на Ваш запрос сообщаем:

Как принять решение о преобразовании

Для преобразования ООО в АО необходимо принять решение общего собрания участников о такой реорганизации (п. 2 ст. 56 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Решение должно быть принято единогласно всеми участниками общества (п. 8 ст. 37 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Решение о реорганизации в форме преобразования нужно оформить протоколом, включающим следующие вопросы (п. 2 ст. 56 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", п. 3 ст. 181.2 ГК РФ):

• порядок и условия преобразования;
• порядок обмена долей участников общества на акции акционерного общества;
• утверждение устава АО.

Какие документы нужно подготовить для преобразования

Для преобразования ООО в АО к моменту проведения общего собрания нужно подготовить проект устава АО – его должны утвердить участники общества.

Для целей бухгалтерского учета при реорганизации в форме преобразования необходимо провести инвентаризацию, по ее результатам составить инвентаризационные описи или акты (ч. 3 ст. 11 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете", п. 27 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина России от 29.07.1998 N 34н).

Передаточный акт при преобразовании составлять не нужно - права и обязанности реорганизованного общества в отношении других лиц не изменяются. Представлять передаточный акт в регистрирующий орган не потребуется (п. 5 ст. 58 ГК РФ, Письмо ФНС России от 14.03.2016 N ГД-4-14/4182@).

Как уведомить о преобразовании регистрирующий орган и внести сведения в реестры

В течение 3 рабочих дней после принятия решения о реорганизации нужно уведомить о ней регистрирующий орган. Форма уведомления N Р12003 утверждена Приказом ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@. Уведомление подается вместе с решением о преобразовании (п. 1 ст. 13.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").

Подробная инструкция по заполнению уведомления содержится в разд. IV Приложения № 20 к Приказу ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@. Для подготовки документа можно воспользоваться программой, размещенной по адресу: https://www.nalog.ru/rn77/program/5961277/.

На основании уведомления регистрирующий орган внесет запись в ЕГРЮЛ о начале процедуры реорганизации.

Кредиторов уведомлять не нужно, поскольку к отношениям, возникающим при реорганизации в форме преобразования, положение п. 1 ст. 60 ГК РФ об обязанности юрлица опубликовать в СМИ уведомление о своей реорганизации не применяется (п. 5 ст. 58 ГК РФ).

Помимо уведомления регистрирующего органа о принятом ООО решении о реорганизации в форме преобразования ООО обязано в течение 3 рабочих дней с момента принятия решения подать в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц (ЕФРСФДЮЛ) уведомление о реорганизации (п. п. 8, 9 ст. 7.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").

В нем необходимо указать сведения о реорганизуемом и создаваемом в результате реорганизации обществах, о форме реорганизации (пп. "н.6" п. 7 ст. 7.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").

Что нужно сделать до подачи документов на регистрацию преобразования

После внесения в ЕГРЮЛ записи о начале реорганизации и до подачи документов на регистрацию нужно:

• представить всю необходимую отчетность (сведения) в ПФР и расчет по страховым взносам в налоговую инспекцию (п. 3 ст. 11 Федерального закона от 01.04.1996 N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования"). Отчетность в ФСС РФ и остальную отчетность в налоговую сдаст уже вновь созданное АО – правопреемник ООО, сроки сдачи отчетности не переносятся. Оно же заплатит налоги и взносы за реорганизованное ООО (п. 9, пп. 1 п. 11 ст. 50 НК РФ, п. 16 ст. 22.1 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний", Письмо ФНС России от 02.07.2019 N СД-4-3/12868@).
• выпустить акции.

Выпуск акций нужно зарегистрировать путем подачи заявления и документов (п. 2 ст. 20, п. 2 ст. 27.5-5 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", п. п. 5.2, 49.5 Положения Банка России о стандартах эмиссии от 11.08.2014 N 428-П).

Обратите внимание: на госрегистрацию в Минюст России направлено Положение Банка России о стандартах эмиссии от 19.12.2019 N 706-П. Банк России разъяснил порядок применения этого документа и некоторые аспекты проведения эмиссии до вступления его в силу. В частности, если документы, подготовленные в соответствии с Федеральным законом от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", поступили в регистрирующий орган после 01.01.2020, но до вступления в силу нового Положения и вопрос законом не урегулирован, то можно руководствоваться Положением о стандартах эмиссии от 11.08.2014 N 428-П (п. 9 Информационного письма Банка России от 25.12.2019 N ИН-06-28/100).

Для этого необходимо:

1. Утвердить общим собранием участников решение о выпуске акций. Форма решения приведена в Приложении № 15 к Положению Банка России о стандартах эмиссии от 11.08.2014 N 428-П (п. 3 ст. 17, пп. 2 п. 1 ст. 19 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", пп. 9 п. 2 ст. 33 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). После утверждения решения его нужно подписать у руководителя организации (п. 4 ст. 27.5-5 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг").
2. Уплатить госпошлину в размере 35 тыс. руб. (пп. 53 п. 1 ст. 333.33 НК РФ).
3. Подготовить документы, предусмотренные п. п. 5.2, 49.1 Положения Банка России о стандартах эмиссии от 11.08.2014 N 428-П, за исключением документов, перечисленных в п. 49.4 Положения Банка России о стандартах эмиссии от 11.08.2014 N 428-П:

- заявление на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг по форме, приведенной в Приложении № 3 к Положению Банка России о стандартах эмиссии от 11.08.2014 N 428-П;

- копия устава реорганизуемого ООО;

- копия устава создаваемого АО;

- копия протокола (выписка из протокола) общего собрания участников общества, которым принято решение о реорганизации;

- копия протокола (выписка из протокола) общего собрания участников, на котором утверждено решение о выпуске акций;

- документ об оплате госпошлины;

- опись поданных документов по форме, приведенной в Приложении № 9 к Положению Банка России о стандартах эмиссии от 11.08.2014 N 428-П.

4. Подать документы (включая решение о выпуске акций в 3-х экземплярах) в департамент корпоративных отношений Банка России или его территориальное учреждение (п. 11.1.1 Положению Банка России о стандартах эмиссии от 11.08.2014 N 428-П). Перечень эмитентов, которые подают документы на регистрацию в департамент корпоративных отношений Банка России, установлен п. 11.2.1 Положения Банка России о стандартах эмиссии от 11.08.2014 N 428-П.
5. Получить максимум через 18 рабочих дней уведомление о госрегистрации выпуска ценных бумаг и два экземпляра решения о выпуске с отметкой о его регистрации и государственным регистрационным номером выпуска (п. 5 ст. 20 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", п. 49.6 Положения Банка России о стандартах эмиссии от 11.08.2014 N 428-П). При регистрации выпуска акций с проспектом один экземпляр также возвращается с отметкой о регистрации и государственным регистрационным номером (п. 49.6 Положения Банка России о стандартах эмиссии от 11.08.2014 N 428-П).

Если в течение одного года с даты госрегистрации выпуска ценных бумаг госрегистрация эмитента не осуществлена, решение о регистрации такого выпуска аннулируется (п. 3 ст. 27.5-5 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг").

Регистратор (реестродержатель) АО, создаваемого в результате преобразования, размещает акции только после того, как получит документ, подтверждающий госрегистрацию в качестве юрлица (п. 4.1 ст. 27.5-5 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг").

Как зарегистрировать реорганизацию в форме преобразования

Документы на госрегистрацию можно подать в регистрирующий орган только через три месяца после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации ООО (п. 4 ст. 57, п. 1 ст. 60.1 ГК РФ).

Документы, которые представляются для регистрации реорганизации в форме преобразования ООО в АО (п. 1 ст. 14 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"):

• заявление по форме N Р12001 (Приложение N 2 к Приказу ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@);
• устав возникающего в результате преобразования АО;
• документ, подтверждающий присвоение выпуску или выпускам акций государственного регистрационного номера или идентификационного номера;
• документ, подтверждающий представление сведений в ПФР (можно не представлять, регистрирующий орган может получить его по межведомственному запросу);
• документ об оплате госпошлины в размере 4 000 руб. (пп. 1 п. 1 ст. 333.33 НК РФ). Госпошлину платить не нужно, если документы направлены в регистрирующий орган в электронной форме. Это касается случаев, когда они направляются через сайт ФНС России или портал госуслуг либо документы подаются через МФЦ или нотариуса (документы в электронной форме передают они) (пп. 32 п. 3 ст. 333.35 НК РФ, Письмо ФНС России от 18.07.2019 N ГД-4-19/14001@).

Что должно сделать АО после госрегистрации реорганизации

После госрегистрации реорганизации АО необходимо зарегистрировать отчет об итогах выпуска ценных бумаг и заключить договор с регистратором (п. 3 ст. 27.5-5 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", п. 2 ст. 149 ГК РФ).

Чтобы зарегистрировать отчет об итогах выпуска, в течение 30 дней после завершения размещения акций подают документы в департамент корпоративных отношений Банка России или его территориальное учреждение (п. п. 8.1, 11.1.1 Положения Банка России о стандартах эмиссии от 11.08.2014 N 428-П, п. 1 ст. 25 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг").

Для этого нужно:

1. Утвердить у руководителя организации (совета директоров, наблюдательного совета) отчет об итогах выпуска по форме, приведенной в Приложении № 22 к Положению Банка России о стандартах эмиссии от 11.08.2014 N 428-П (п. п. 8.7, 8.8 Положения Банка России о стандартах эмиссии от 11.08.2014 N 428-П).
2. Уплатить госпошлину в размере 35 000 руб. (пп. 53 п. 1 ст. 333.33 НК РФ).
3. Подготовить следующие документы (п. 8.10 Положения Банка России о стандартах эмиссии от 11.08.2014 N 428-П):

- заявление на государственную регистрацию отчета об итогах выпуска ценных бумаг по форме, установленной в Приложении № 21 к Положению Банка России о стандартах эмиссии от 11.08.2014 N 428-П;

- копию (выписку из) приказа лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, или совета директоров (наблюдательного совета), которым утвержден отчет об итогах выпуска ценных бумаг;

- лист записи ЕГРЮЛ по форме N Р50007 (п. 51.1 Положения Банка России о стандартах эмиссии от 11.08.2014 N 428-П);

- копию устава АО (п. 51.1 Положения Банка России о стандартах эмиссии от 11.08.2014 N 428-П);

- документ об оплате госпошлины;

- опись поданных документов по форме, утвержденной в Приложении №9 к Положению Банка России о стандартах эмиссии от 11.08.2014 N 428-П.

4. Подать подготовленные документы (включая утвержденный отчет об итогах выпуска) в департамент корпоративных отношений Банка России или его территориальное учреждение (п. 11.1.1 Положения Банка России о стандартах эмиссии от 11.08.2014 N 428-П).
5. Получить максимум через 13 рабочих дней уведомление о госрегистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг и два экземпляра этого отчета с отметкой о регистрации (п. 8.14 Положения Банка России о стандартах эмиссии от 11.08.2014 N 428-П, п. 9 ст. 25 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг").

Какие налоговые последствия повлечет реорганизация в форме преобразования

В целом реорганизация в форме преобразования не влечет налоговых последствий (Письмо Минфина России от 20.07.2017 N 03-07-11/46162):

• передача имущества правопреемнику не облагается НДС (пп. 1 п. 2 ст. 146, пп. 2 п. 3 ст. 149 НК РФ);
• она не приводит к необходимости восстановления ранее принятого к вычету НДС ни у реорганизуемой организации, ни у организации-правопреемника (пп. 2 п. 3 ст. 170, п. 8 ст. 162.1 НК РФ);
• стоимость переданного имущества не включается в доходы ни у реорганизованной, ни у вновь созданной организации (п. 3 ст. 251 НК РФ);
• стоимость имущества, полученного вновь созданной организацией, определяется по данным налогового учета реорганизованной организации на дату перехода права собственности на это имущество, и в дальнейшем может быть включена в расходы в обычном порядке (п. 2.1 ст. 252 НК РФ). Если по ОС применялась амортизационная премия, то передающая сторона ее не восстанавливает, а получающая сторона повторно применить не сможет (п. 9 ст. 258 НК РФ, Письма Минфина России от 15.12.2011 N 03-03-06/1/827, от 20.11.2018 N 03-03-06/1/83586);
• расходы и убытки, которые не успела учесть реорганизованная организация до момента преобразования, сможет учесть вновь созданная организация (п. 2.1 ст. 252 НК РФ, Письмо Минфина России от 14.07.2016 N 03-03-06/2/41235).

Однако есть неясность с исчислением предельной величины базы для начисления страховых взносов. Напомним, эта величина определяется нарастающим итогом с начала расчетного периода (календарного года). С выплат, превышающих эту величину, страховые взносы по ВНиМ и взносы на пенсионное страхование не начисляются или начисляются по пониженному тарифу (п.3 ст. 421 НК РФ).

По мнению Минфина и ФНС России, для возникшей в результате преобразования организации предельную величину следует определять заново со дня ее госрегистрации – накопленная база правопреемнику не передается (Письма Минфина России от 08.02.2018 N 03-15-06/7435, от 06.09.2018 N 03-15-07/63877, от 27.06.2018 N 03-15-06/44163, ФНС России от 05.06.2018 N БС-4-11/10843@). С практической точки зрения это означает, что сумма начисляемых страховых взносов после реорганизации будет больше, чем до нее.

Суды по этому вопросу придерживаются иной позиции: поскольку трудовые отношения с работниками при преобразовании не расторгаются (ст. 75 ТК РФ), то расчетный период должен определяться с учетом работы в реорганизованной организации, а база для начисления страховых взносов – с начала календарного года нарастающим итогом (см. Определения Верховного Суда РФ от 23.08.2018 N 309КГ18-12020, от 08.08.2016 N 303-КГ16-9237, от 14.01.2016 N 304-КГ15-18065 от 26.05.2016 N 305-КГ16-4870).

Поэтому по вопросу начисления страховых взносов после реорганизации плательщику следует самостоятельно принять решение с учетом того, готов ли он отстаивать свою позицию в суде.