В наш адрес от вас был направлен запрос на консультацию следующего содержания:
Как Вам уже известно из ранее предоставленной информации, у нас только один покупатель — Мальтийская компания материнской компании. Все расходы мы перевыставляем группе в рамках договора услуг разработки и в рамках договора маркетинговых услуг (НДС не облагается по месту реализации не РФ). В данный момент заключаем договор с компанией, которая по договору в адрес Группы оказывает услуги тестирования игр. Игры при этом Компании 1 не принадлежат и никак не передаются, на балансе \забалансе не стоят. Можем ли мы указывать название игр нашей материнской компании в актах оказанных услуг и принимать услуги по тестированию на расходы. Чем в дальнейшем мы сможем подтвердить данные расходы помимо актов оказанных услуг в целях налога на прибыль.
По договору разработки программного обеспечения № 129 от 01.12.2010 Подрядчик (Компания 1) обязуется оказать услуги по разработке программного обеспечения («Услуги») и предоставить Результаты работ, согласованные сторонами, при этом Услуг и, Результаты работ, даты, конечные сроки предоставления и представления, а также вознаграждение, уплачиваемое Группе (Заказчик) (и другие соответствующие положения или условия) указываются в одном или более заказе на выполнение работ, периодически составляемом Группой в соответствии с настоящим Договором и принимаемом Подрядчиком («Заказ» на или «Заказы на выполнение работ»).
В перечень «Услуг» входит: создание программного обеспечения, программирование Flash/ASЗ, веб-проектирование, проектирование и разработка графика движения и пользовательского интерфейса, проектировании и анимация игры, звуковых эффектов и музыкального сопровождения, визуальных эффектов и т.п. для одного или более интерактивного развлекательного программного продукта Группы, как может быть указано в одном или более Заказе на выполнение работ («Игра» или «Игры»).
Таким образом, тестирование игр в перечень услуг, оказываемых по договору разработки программного обеспечения № 129 от 01.12.2010 с Группой не входит.
В свою очередь Компания 1 привлекает для тестирования игр, правообладателем которых является Группа, другую компанию, расходы по услугам которой Компания 1 планирует перевыставить по договору разработки программного обеспечения № 129 от 01.12.2010, а у себя отнести на уменьшаемые налог на прибыль расходы.
Общее требование для учета расходов в целях налогообложения прибыли — документальное подтверждение и экономическое обоснование (ст. 252 НК РФ). Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.
В связи с чем, по мнению Консультанта, расходы Компании 1 по договору с компанией, оказывающей услуги тестирования игр, правообладателем которых является Группа, в отсутствие правовых оснований будут являться экономически необоснованными, так как отсутствует связь расходов с деятельностью, направленной на получение дохода.
Чтобы обосновать расходы по договору с субконтрактером необходимо доказать, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода. То есть в данном случае, необходимо наличие оснований возникновения обязательств для Компании 1 по оказанию услуг по тестированию игры, права на которую принадлежат Группа. Таким обоснованием будет дополнительное соглашение к договору разработки программного обеспечения № 129 от 01.12.2010 по включению в перечень «Услуг» — услуг тестирования интерактивного развлекательного программного продукта Группы.
Обращаем внимание, что согласно п. 3.03 Договора № 129 от 01.12.2010, привлечение субподрядчиков для оказания Услуг производится только с предварительного письменного согласия и подписанного NDA.
Таким образом, подтверждающими расходы документами будут являться:
Российским законодательством о бухгалтерском учете не предъявляются требования об обязательном учете НМА, переданного для выполнения определенных работ/услуг, в частности услуг по тестированию, так как Исполнитель не контролирует НМА (как это, например, происходит в ситуации с давальческим сырьем). Однако в целях обеспечения контроля над НМА Компания 1 может учитывать НМА на забалансовом счете.
Также на рассмотрении находится договор субконтрактора на создание РИД (результата интеллектуальной деятельности) с передачей исключительных прав Компании 1 на основании акта выполненных работ. Можем ли данные услуги принимать одномоментно на расходы и перевыставлять расходы по созданию РИД материнской компании (как расходы на разработку ПО, а не как передачу исключительных прав РИД).
В перечень «Услуг» по договору разработки программного обеспечения № 129 от 01.12.2010 входит: создание программного обеспечения, программирование Flash/ASЗ, веб-проектирование, проектирование и разработка графика движения и пользовательского интерфейса, проектировании и анимация игры, звуковых эффектов и музыкального сопровождения, визуальных эффектов и т.п. для одного или более интерактивного развлекательного программного продукта Группы.
Согласно акта выполненных работ № 1 от 17.02.2022 в соответствии с Приложением № 3 от 01.02.2022 к договору №Р/5005 от 10.01.2022 ООО (далее-Исполнитель/Субконтрактор) оказал Заказчику (Компании 1) услуги по «отрисовке» игровых предметов для игры и передал исключительные права на созданные произведения Заказчику.
В связи с тем, что предметом договора (Приложения № 3) с Субконтрактером являлось проектирование и анимация игры, звуковых эффектов игры, правообладателем которой является материнская компания, Компания 1 вправе учесть затраты на уплату вознаграждения с субисполнителем в качестве расходов, учитываемых при налогообложении прибыли, в момент реализации услуг для Группы, так как данные расходы отвечают критериям ст.252 НК РФ (экономически обоснованные и документально подтвержденные).
Отдельное выполнение работ на проектирование и анимацию игры, создание звуковых эффектов («отрисовка» игровых комнат), не является разработкой программного обеспечения (созданием программы ЭВМ) по определению, которое дано в ст. 1261 ГК РФ.
Так согласно ст.1261 ГК РФ программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.
Таким образом, перевыставление стоимости услуг по «отрисовке» игровых комнат игры, правообладателем которой является Группа, как расходов на разработку ПО не соответствует существу расходов и не отвечает определению программы, приведенной в ст. 1261 ГК РФ.
Какие именно документы по услугам разработки, которые оказывают сотрудники компании, нам необходимо иметь для обоснования ИТ расходов.
В соответствии с Письмом Минцифры России от 11.10.2021 № П11-2-05-200-44970 «О рассмотрении обращений субъектов предпринимательской деятельности и заинтересованных лиц в сфере информационных технологий» для подтверждения участия в разработке программы для ЭВМ, базы данных организация может использовать любые документы, позволяющие подтвердить участие ее работников (и/или физических лиц в рамках гражданско-правовых отношений) в процессах разработки указанной программы для ЭВМ, базы данных, в том числе документы, обычно используемые при создании объектов интеллектуальной собственности, например:
В случае участия организации в качестве подрядчика/исполнителя в процессах разработки программы для ЭВМ, базы данных, организованных другими организациями-заказчиками, участие в разработке таких программ для ЭВМ, баз данных может подтверждаться как документами самой организации, так и документами организации-заказчика.
Перечень документов, которые могут подтверждать участие организации в разработке программы для ЭВМ, базы данных, предусмотренный в настоящем письме, не является исчерпывающим и закрытым. Организацией могут использоваться другие документы, прямо не поименованные в настоящем письме, но позволяющие установить факт участия организации в разработке программы для ЭВМ, базы данных (всех процессов или некоторых из процессов (части процессов) разработки), в том числе с привлечением третьих лиц.
Учитывая рекомендации Минцифры РФ, рекомендуем следующий документооборот:
Большой опыт консультирования в области налогообложения внутригрупповых операций в рамках международных групп компаний и опыт подготовки ТЦО документаций. Действующий член палаты налоговых консультантов.
Аттестованный аудитор (Минфин РФ), член СРО ААС, Участник Президентской программы подготовки управленческих кадров и международной стажировки Федерального министерства экономики и технологий Федеративной Республики Германия.
