Налоговое, валютное, антиотмывочное законодательство: борьба за легализацию активов

На Клерк.Ру размещена статья «Налоговое, валютное, антиотмывочное законодательство: борьба за легализацию активов» ведущих юрисконсультов департамента налоговой безопасности международного планирования и развития Екатерины Лакатош и юриста департамента налоговой безопасности международного планирования и развития Юлии Шиповсковой

В рамках общей тенденции по усилению налогового контроля государство начало осуществлять комплекс мер по деофшоризации российской экономики. Это и Закон о КИК, и закон об амнистии капитала, и целый ряд проектов других законов, которые готовятся к принятию. Следует заметить, что весь этот комплекс мер проводится на фоне усиления работы ФНС в области международного обмена данными в целях налогового контроля.

Главными новшествами в налоговом законодательстве являются Закон о КИК[1] и Закон об амнистии капитала[2].

Контролируемые иностранные компании (КИК)

В рамках рассмотрения закона о КИК важно разобрать вопрос о том, в каких случаях компания признается КИК и какие это влечет налоговые последствия. Иностранная организация (или структура без образования юридического лица) признается КИК в том случае, если у российского физического или юридического лица имеются функции контроля за распределением прибыли этой иностранной компании. Критерии контроля следующие: доля участия в организации составляет более 25 процентов (для физических и юридических лиц) или доля участия в организации (для физических лиц - совместно с супругами и несовершеннолетними детьми) составляет более 10 процентов, и если доля участия всех лиц, признаваемых налоговыми резидентами Российской Федерации в этой организации (для физических лиц - включая супругов и несовершеннолетних детей), составляет более 50 процентов.

Такие правила будут установлены с 2016 года, а на 2015 год порог установлен в 50 %.

Согласно закону о КИК, все налогоплательщики будут обязаны сообщать о своем участии:

• в иностранных организациях (если доля участия превышает 10%) до 15 июня 2015 года – или в срок не позднее одного месяца со дня возникновения основания;
• в иностранных структурах без образования юридического лица (например, являются учредителями структуры или имеют право на доход такой структуры);
• в КИК в срок до 20 марта года, следующего за отчетным.

Также законом установлен минимальный размер прибыли, подлежащей декларированию. В 2015 г. он составляет 50 млн. руб., в 2016 г. снизится до 30 млн. руб., а после 2017 г. опустится до 10 млн. руб.

Основным последствием признания иностранной организации или структуры КИК является необходимость обложения налогом в РФ нераспределенной прибыли иностранной компании.

Прибылью КИК является прибыль этой иностранной компании, уменьшенная на величину выплаченных этой компанией дивидендов. Далее прибыль, подлежащая налогообложению, рассчитывается в той доле, в которой она приходится на российского резидента и, отражаясь в составе доходов российского контролирующего лица, облагается налогом по ставке 13% для физических лиц и по ставке 20 % для юридических лиц.

Кроме того, законом предусмотрено множество ситуаций, когда прибыль КИК налогообложению не подлежит. Вместе с налоговой декларацией в отношении таких компаний следует подать документы, подтверждающие основания, по которым прибыль КИК налогообложению не подлежит.

Иностранные компании как налоговые резиденты РФ

Другим немаловажным новшеством, которое введено Законом о КИК, является такой новый статус для иностранных компаний, как статус налогового резидента РФ.

Еще недавно максимум, что можно было ожидать от налоговых органов в отношении иностранной компании, это признание постоянного представительства. Теперь налоговики замахнулись на признание иностранной компании налоговым резидентом РФ. Изменения, внесенные законом в отношении регулирования иностранных компаний, укладываются в общую канву деофшоризиционной политики государства, которая декларируется в последнее время. Налоговое резидентство - новый механизм для реализации плана по деоффшоризации.

Налоговым Кодексом РФ предусмотрены следующие случаи, когда иностранная организация признается налоговым резидентом РФ.

• Согласно международному договору РФ по вопросам налогообложения;
• Если местом фактического управления иностранной организации является РФ;
• По инициативе самой иностранной организации.

Рассмотрим, в каких случаях местом фактического управления иностранной организации признается РФ. Это следующие случаи:

• исполнительный орган (исполнительные органы) организации регулярно осуществляет свою деятельность в отношении этой организации из Российской Федерации. Для целей настоящего подпункта регулярным осуществлением деятельности не признается осуществление деятельности в Российской Федерации в объеме существенно меньшем, чем в другом государстве (государствах);
• главные (руководящие) должностные лица организации (лица, уполномоченные и несущие ответственность за планирование, управление и контроль над деятельностью предприятия) преимущественно, осуществляют свою деятельность в виде руководящего управления этой иностранной организацией в Российской Федерации. Руководящим управлением организацией для целей настоящего подпункта признаются принятие решений и осуществление иных действий, относящихся к вопросам текущей деятельности организации, входящим в компетенцию исполнительных органов управления.

При этом, иностранная организация рассматривается в качестве организации, фактическое управление которой осуществляется за пределами Российской Федерации, в частности, если ее коммерческая деятельность осуществляется с использованием ее собственного квалифицированного персонала и активов в государстве (на территории) ее постоянного местонахождения, с которым имеется международный договор Российской Федерации по вопросам налогообложения. При этом иностранная организация представляет документальное подтверждение выполнения указанных в настоящем пункте условий.

Таким образом, если иностранная организация признается контролируемой, ее прибыль будет включена в состав дохода российского контролирующего лица в порядке, предусмотренном ст. 25.15 НК РФ, если же иностранная организация признается российским налоговым резидентом, то в России будет облагаться весь ее доход (полученный, как внутри России, так и за рубежом) по общим правилам главы 25 НК РФ.

Амнистия капитала

Также хотелось бы остановиться на вопросах, касающиеся амнистии капитала.

Декларация может быть представлена в налоговый либо федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный по контролю и надзору в области налогов и сборов, в срок с 1 июля по 31 декабря 2015 года.

В рамках процедуры добровольного декларирования физическое лицо может сообщить:

• об имуществе (земельных участках, других объектах недвижимости, транспортных средствах, ценных бумагах, в том числе акциях, а также долях участия и паях в уставных (складочных) капиталах российских и (или) иностранных организаций), собственником или фактическим владельцем которого на дату представления декларации является декларант;
• о контролируемых иностранных компаниях, в отношении которых декларант на дату представления декларации является контролирующим лицом (в случае, если основания для признания иностранной организации или иностранной структуры без образования юридического лица контролируемой иностранной компанией не связаны с прямым участием физического лица в капитале путем владения акциями, долями и (или) паями в уставных (складочных) капиталах таких компаний);
• об открытых физическим лицом на дату представления декларации счетах (вкладах) в банках, расположенных за пределами Российской Федерации, об открытии и изменении реквизитов которых физические лица обязаны уведомлять налоговые органы по месту своего учета в соответствии с Федеральным законом от 10 декабря 2003 года N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле";
• о счетах (вкладах) в банках, если в отношении владельца счета (вклада) декларант на дату представления декларации признается бенефициарным владельцем в соответствии с Федеральным законом от 7 августа 2001 года N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", и описание оснований для признания этого физического лица бенефициарным владельцем.

Законом вводится понятие номинального владельца имущества и предусматривается, что передача имущества от номинального владельца к фактическому, налогом не облагается, для этого следует в декларации указать соответсвующие операции, а также вместе с декларацией предоставить нотариально заверенную копию договора номинального владения.

А как же быть с самим налогом? В законе об амнистии ни в одной статье не говорится, подлежит ли обложению НДФЛ декларируемый доход и/или имущество. Косвенный ответ на этот вопрос дается в НК РФ. Согласно п. 2.1. ст. 45 НК РФ, взыскание налога не производится в случае неуплаты или неполной уплаты налога декларантом, признаваемым таковым в соответствии с Федеральным законом "О добровольном декларировании физическими лицами активов и счетов (вкладов) в банках и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", и (или) иным лицом, информация о котором содержится в специальной декларации, представленной в соответствии с указанным Федеральным законом. То есть, даже если налог должен быть уплачен, взыскать его налоговики не смогут.

Подаче декларации корреспондирует предоставляемая государством система гарантий. Во-первых, это условие о неразглашении информации, содержащейся в декларации. Декларации подлежат централизованному хранению в ФНС, информация, в них содержащаяся, не подлежит разглашению даже по запросу правоохранительных органов. Во-вторых, ст. 4 Закона об амнистии капитала предоставляет декларантам освобождение от привлечения к различным видам ответственности, а именно:

• уголовной (ст. 193, ч. 1 и 2 ст. 194, ст. 198, 199, 199.1, 199.2);
• административной;
• налоговой.

Гарантии предоставляются в том случае, если:

• не было возбуждено уголовное дело в связи с совершением соответствующего преступления;
• не начато производство по делу об административном правонарушении в связи с совершением соответствующего административного правонарушения;
• не начато производство по делу о соответствующем налоговом правонарушении, и (или) не была начата выездная налоговая проверка (проверка полноты исчисления и уплаты налогов в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами).

Амнистия продлится до 31 декабря 2015 года, поэтому сейчас самое время задуматься над вопросом о том, воспользоваться амнистией или нет. Дополнительную информацию об амнистии с целью принятия грамотного и взвешенного решения наши клиенты получают в ходе семинара.

Вопросы валютного законодательства

Логичным продолжением изменений законодательства в рамках политики по легализации и возврату активов в Россию являются изменения в валютном законодательстве.

В первую очередь, необходимо различать понятия «налоговый резидент» и «валютный резидент». В соответствии с п.6 ст.1 ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»[3] к валютным резидентам относятся:

• Физические лица:
  • граждане РФ, за исключением граждан РФ, постоянно проживающих в иностранном государстве не менее одного года;
  • постоянно проживающие в РФ на основании вида на жительство иностранные граждане и лица без гражданства.
• Юридические лица:
  • юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ;
  • находящиеся за пределами территории РФ филиалы, представительства и иные подразделения резидентов.

Валютные резиденты имеют право открывать без ограничений счета (вклады) в зарубежных банках. Исключением являются некоторые категории граждан, полный перечень которых указан в Федеральном законе от 07.05.2013 г. №79-РФ «О запрете отдельным категориям лиц открывать и иметь счета (вклады), хранить наличные денежные средства и ценности в иностранных банках, расположенных за пределами территории РФ, владеть и (или) пользоваться иностранными финансовыми инструментами».

Если рассматривать режим использования счета резидентом РФ в иностранном банке, то можно заключить, что для юридических лиц режим ведения счета и предоставления отчета о движении денежных средств установлен еще в 2005 г. Для физических лиц обязанность по уведомлению налогового органа об открытии (закрытии, изменении) счетов в иностранных банках установлена с 01.01.2015 г., порядок составления отчета о движении денежных средств по счету пока не определен, однако предоставлять отчет физические лица должны с 2016 г.. Важно, что и ответственность за непредставление отчета физическим лицом пока не установлена. В июне 2015 г. на публичное обсуждение был вынесен новый проект Постановления Правительства РФ «Об утверждении правил представления физическими лицами – резидентами налоговым органам отчетов о движении денежных средств по счетам (вкладам) в банках за пределами территории РФ» (далее – Проект).

Важно отметить, что за нарушение норм валютного законодательства предусмотрена административная ответственность. Большинство консультантов считает, что существенным препятствием для деофшоризации и добровольного декларирования активов являются запретительные нормы валютного законодательства, стимулирующие российских граждан к вынужденному использованию персональных КИК, в том числе офшорных, и как результат – мощный негативный стимул для бизнеса и выпадающие доходы бюджета. Поэтому изменения в валютном законодательстве носят двойственный характер, с одной стороны – смягчения, с другой – ужесточения.

Вопросы антиотмывочного законодательства

Законодательство по противодействию легализации (отмыванию) доходов, добытых преступным путем, также выступает одним из звеньев единой цепочки политики государства по деофшоризации.

Введенная в 2013 г. обязанность банков предоставлять информацию о своих выгодоприобретателях и бенефициарных владельцах набирает обороты и влечет существенные риски для компаний. В частности, компаниям может быть отказано в открытии расчетного счета или банки могут расторгнуть договор на уже действующий расчетный счет.

Федеральный закон от 24 ноября 2014 года N 376-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую налогового кодекса российской федерации (в части налогообложения прибыли контролируемых иностранных компаний и доходов иностранных организаций» в ред. Федеральных законов от 06.04.2015 N 85-ФЗ и от 08.06.2015 N 150-ФЗ.
Федеральный закон РФ от 8 июня 2015 года N 140-ФЗ «О добровольном декларировании физическими лицами активов и счетов (вкладов) в банках и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».
Федеральный закон от 10.12.2003 года №173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле».